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創業者在設立公司(注冊公司)時經常遇到的10個問題(干貨)

創建時間:2017-10-14 23:31

創業者開公司、辦企業,在考慮公司如何賺錢的同時,也要在法律方面做一些基本的思考和籌劃。如果設立公司時沒有處理好這些法律問題,很可能給公司未來的發展埋下隱患。本文作者周珺 高英婕作為專業律師,總結了創業者在設立公司時經常遇到的10個問題,并給出了建議。

1. 建議設立“一元公司”嗎?

2013年《公司法》修改后,除了極少數公司(如證券公司、保險公司)外,法律對公司注冊資本的最低限額已經沒有要求,設立公司時注冊資本可以只寫一元。

盡管“一元公司”大大降低了設立公司的門檻,但我們并不建議創業者設立“一元公司”。其原因很簡單:開公司、辦企業,時時處處要花錢,一元錢根本不可能維持公司的正常運行。如果設立了“一元公司”,絕大多數人都會認為這個老板視創業如兒戲,根本不愿意和這種公司做生意。

2. 建議設立“億元公司”嗎?

注冊資本認繳制下,股東的出資期限由股東在公司章程中自行約定,法律不再強制規定股東實際繳納出資的期限。由此產生的一個后果是,不少公司章程規定的出資期限十分“任性”,10年、20年,甚至50年、100年……既然出資期限遙遙無期,一些公司便十分隨意地將注冊資本定為1億元、10億元、20億元……

在我們看來,一個公司的注冊資本,應當與公司運作的實際需求以及股東的出資能力相適應,并不建議創業者設立所謂的“億元公司”。其理由如下:(1)注冊資本代表著股東應當承擔的一種法律責任,無論約定的出資期限是10年還是20年,總有到期的一天;(2)按照破產法規定,如果公司破產,無論公司章程如何規定出資期限,股東都應當立即繳納出資。

3. 建議設立“一人公司”嗎?

公司法允許設立只有一個股東的“一人公司”。不過,我們并不建議創業者設立一人公司。原因在于,一人公司的股東要自證“清白”:公司的財產獨立于股東的財產,否則就要對公司債務承擔無限連帶責任,這對創業者而言是一個很大的法律風險。因此我們建議創業者不要設立“一人公司”,如果實在不愿意與別人合作,完全可以找自己的親朋好友作為“傀儡股東”,名義上給他們一點點股權。

4. 設立股份公司比設立有限責任公司難很多嗎?

公司有兩種類型,一是有限責任公司,一是股份公司。在很多人的固有認知里,覺得設立股份公司要比設立有限責任公司難很多。但是在2013年公司法修改后,已經取消了股份公司注冊資本最低500萬元的限制,理論上說,1塊錢也可以注冊一家股份公司。因此,以發起方式設立股份公司是一件很簡單的事情,與設立有限責任公司差別不大。

5. 建議設立股份公司嗎?

既然設立股份公司和設立有限責任公司難度差不多,是否建議創業者直接設立股份公司呢?在我們看來,對一般的創業者而言,最開始設立公司最好還是采取有限責任公司的形式。其理由如下:

1)設立有限責任公司對組織機構的要求比較簡單,可以不設董事會、監事會,設一名執行董事、一名監事就可以了。與此相對,設立股份公司要求必須設董事會(最少要5個董事)、監事會(最少要3個監事);

2)有限責任公司的股東對外轉讓股權時需要征得其他股東過半數同意,且其他股東有優先購買權,這有利于維持公司的股權結構,維護股東之間的合作關系和信賴關系。而股份公司的股權轉讓完全自由,股東可以任意將自己的全部或部分股權轉讓給他人,股東可以自由加入或退出公司,這就不利于公司股權結構的穩定和公司創始人對公司的掌控;

3)有限責任公司的股東變更需要到工商局辦理變更登記手續,這實際上會起到一種公示的作用。而股份公司成立后股東的變更缺乏有效的公示手段,容易引發當事人之間就股權的歸屬發生糾紛乃至訴訟。

6、一股獨大好還是平均主義好?

很多情況下是幾個股東聯合創業,剛創業時大家滿懷豪情,兄弟同心,在股權架構上采取的是最“公平”的做法,每個股東的份額一模一樣:如果是兩個股東,那么各50%;如果是三個股東,那么各1/3……其實,這種安排只是“平均”,并不是“公平”,實際結果也往往很不理想:其一,每個股東的能力、精力差別很大,對公司的貢獻也各不相同。平均主義和吃大鍋飯差不多,大家都想偷懶,都想坐享其成,難以調動能者的積極性;其二,公司的表決機制是“資本多數決”,誰的股權多,誰的發言權大。如果采取平均主義,在公司股東會表決時,一旦股東之間意見不一致,就難以形成多數決,導致公司出現治理僵局。

根據我們的觀察,大多數創業公司都會有一個核心人物、靈魂人物,這個人是公司的“帶頭大哥”,是一個能夠掌控全局的人。為了決策的效率,也為了分配機制的公平,這類公司比較適合一股獨大,即形成一個大股東,若干個小股東的股東格局,進而形成一個大股東做決策,幾個小股東提建議或咨詢的決策機制。

7. 大股東持股51%好還是67%好?

只要持股超過50%肯定就是公司第一大股東,但大股東持股多少才比較合適呢?這是個見仁見智的問題。我們認為,如果可能的話,公司設立時大股東持股應當在2/3以上:其一,根據《公司法》的規定,股東會表決一般事項時實行“簡單多數”,持股過半即可;股東會表決特別重要的事項(如增資、減資、合并、分立、解散、修改公司章程等)時,應當經持股2/3以上的股東通過。換言之,如果是大股東51%,小股東49%的股權結構,小股東對于公司特別重要的事項雖然沒有決定權,卻享有否決權。

其二,公司成立后往往還需要進一步融資,有時還需要對員工實施股權激勵。如果公司成立之初大股東的股權就只有51%的話,那么一旦公司再進行融資或實施股權激勵,大股東的股權就會被稀釋到50%以下;如果進行多輪融資的話,大股東很快就變成小股東了。

8. 隱名持股該如何操作?

在實務中,許多公司存在隱名持股的現象,也即A投資設立公司,但公司章程記載的股東卻是B,工商局登記的股東也是B。業界通常稱A為隱名股東,B為顯名股東。盡管隱名持股并不一定屬于違法行為,但對于AB均存在潛在的風險。A的風險是,B假戲真做,將公司給股東的分紅據為自有,甚至將登記在其名下的股權擅自轉讓或質押。B的風險是,公司或公司的其他股東或公司的債權人要求B根據公司章程的規定履行對公司的出資義務。

對于隱名持股,我們的建議是:(1)如果沒有特殊情況,最好不要弄隱名持股;(2)如果要弄隱名持股,必須簽署比較完備的隱名持股協議,在協議中明確約定投資收益的歸屬、稅費的負擔、股東會的參加和表決、出資義務的承擔、股權的轉讓和質押、隱名持股關系的解除、違約責任,等等;(3)考慮到隱名持股協議對第三人沒有約束力,為穩妥起見,不僅隱名股東、顯名股東要簽署該協議,而且有可能的話,公司以及公司的其他股東也要在該協議上簽字確認。

9. 如何起草公司章程?

章程是公司股東共同制定的規范公司組織和行為的根本準則,它在公司運行中的作用十分關鍵,號稱是公司的“憲法”。遺憾的是,創業者大都不重視公司章程的制定,往往是隨便找一個范本就用,更有甚者,有些創業者根本沒有看過自己公司的章程,而是由代辦工商注冊的人自行制作一份章程,直接提交給了工商局。

由此導致的問題是:各個公司的章程千篇一律,缺少有針對性的個性化規則;有些公司的章程前后矛盾,根本沒辦法操作(例如,某公司章程中一個條文規定總經理是法定代表人,另一條文卻規定公司不設總經理);有些公司的章程在內容上明顯不合理,為公司的未來發展埋下不少“地雷”(例如,某公司章程規定股東會表決實行全體一致規則,其結果是,無論什么事項,只要有一個股東不同意,就無法形成決議)……其實,現行立法對于有限責任公司章程條款的設計給了很大的自由度,如果利用好公司章程的話,可以實現創業者的很多想法。

為此,我們建議創業者在設立公司時還是要對公司章程的條款深思熟慮。當然,創業者也可以把自己的想法和訴求告訴律師,讓律師來協助起草公司章程。

10. 如何設置公司的組織機構?

公司在設立時無須過多考慮組織機構的完美無缺,而是應當從決策效率和人員成本的角度出發,采取極為精簡的組織架構。我們的建議是:(1)無須設置董事會,設一名執行董事即可;(2)無須設置監事會,設一名監事即可;(3)設一個總經理,副總經理可要可不要;(4)如果可能的話,建議公司大股東、執行董事、總經理“三位一體”。


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